关于“外商投资企业投资者股权变更的若干规定”的解读与分析

阚凤军


　　目前，笔者在向客户提供业务咨询过程中，发现很多人对于外资转内资的流程、税务方面的影响等并没有比较清晰的认识。同时，也有一些客户由于没有很好掌握若干规定的内容，与2006年10号文理解发生冲突，影响企业的内部重组及资本运作。根据个人的业务经验及理解，对“外商投资企业投资者股权变更的若干规定”（简称“若干规定”）进行初步解读，供感兴趣的人士参考。

　　1.若干规定的制定依据：《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国中外合作经营企业法》、《中华人民共和国外资企业法》及其他有关法律、法规。

　　2.若干规定所调整的范围及对象：指依照中国法律在中国境内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业（以下统称为企业）的投资者或其在企业的出资（包括提供合作条件）份额（以下称为股权）发生变化（投资主体变化及投资比例的变化）。具体范围如下：
2.1.企业投资者之间协议转让股权
解析：企业股东之间股权的变更，包括出资比例的变化及出资主体的变更，这里需要注意的如果外国投资向境内企业转让股权并导致该企业的外商持股比例低于25%的情况下，可能存在补缴税款的风险。
2.2.企业投资者经其他各方投资者同意向其关联企业或其他受让人转让股权
解析：企业股东向股东以外的第三人转让转让，仍然需要注意如果外国投资向境内企业转让股权并导致该企业的外商持股比例低于25%的情况下，可能存在补缴税款的风险此种调整仍然需要考虑补缴税款的风险。
2.3.企业投资者协议调整企业注册资本导致变更各方投资者股权
解析：主要指企业增加注册资本导致出资各方股权比例的变化，比如企业增发资本，某些股东放弃购买权等导致投资者股权比例调整等。需要关注的问题，如果外方放弃认股权导致其出资比例低于25%，是否存在补缴税款的风险，个人认为应该不需要补缴税款。
2.4.企业投资者经其他各方投资者同意将其股权质押给债权人，质权人或受益人依照法律规定和合同约定取得该投资者股权
解析：股权质押权变现导致第三人成为企业股东，如果该第三人是国内企业，仍然需要关注因外商出资比例的变化可能产生的税务的风险。
2.5.企业投资者破产、解散、被撤销、被吊销或死亡，其继承人、债权人或其他受益人依法取得该投资者股权
2.6.企业投资者合并或者分立，其合并或分立后的承继者依法承继原投资者股权
解析：需要关注的问题是如果合并或分立，合并分立前的税务上优惠政策如何衔接及承继，可以参考国家税务总局关于此问题的规定。
2.7.企业投资者不履行企业合同、章程规定的出资义务，经原审批机关批准，更换投资者或变更股权。

　　3.企业股权变更的要求与限制
3.1.企业投资者股权变更必须经审批机关批准和登记机关变更登记。未经审批机关批准的股权变更无效。
3.2.企业投资者股权变更必须符合中国法律、法规对投资者资格的规定和产业政策要求。
3.2.1.依照《外商投资产业指导目录》，不允许外商独资经营的产业，股权变更不得导致外国投资者持有企业的全部股权；因股权变更而使用企业变成外资企业的，还必须符合《中华人民共和国外资企业法实施细则》（以下简称《外资细则》）所规定的设立外资企业的条件。
3.2.2.需由国有资产占控股或主导地位的产业，股权变更不得导致外国投资者或非中国国有企业占控股或主导地位。
3.2.3.除非外方投资者向中国投资者转让其全部股权，企业投资者股权变更不得导致外方投资者的投资比例低于企业注册资本的２５％。
解析：这一条规定似乎过去严格，亦无此必要。股权变更外方持股比例低于企业注册资本25%的法律后果应该由转让方、受让方及目标企业之间考虑并通过合同条款进行处理。
3.3.股权变更的审批机关
3.3.1.企业投资者股权变更的审批机关为批准设立该企业的审批机关，如果中外合资、合作企业中方投资者的股权变更而使企业变成外资企业，且该企业从事《外资细则》第五条所规定的限制设立外资企业的行业，则该企业中方投资者的股权变更必须经中华人民共和国对外贸易经济合作部《以下简称外经贸部》批准。
3.3.2.企业因增加注册资本而使投资者股权发生变化并且导致其投资总额已超过原审批机关的审批权限的，则企业投资者的股权变更应按照审批权限和有关规定报上级审批机关审批。
3.3.3.企业投资者股权变更的登记机关为原登记机关，经外经贸部批准的股权变更，由国家工商行政管理局或其委托的原登记机关办理变更登记。
解析：根据商务部2010（209）号文对外商投资审批权限进一步下放，具体操作过程中可以关注如下几点变化：
A、《外商投资产业指导目录》鼓励类、允许类总投资3亿美元和限制类总投资5000万美元（以下简称限额）以下的外商投资企业的设立及其变更事项，由省、自治区、直辖市、计划单列市、新疆生产建设兵团、副省级城市商务主管部门及国家级经济技术开发区（以下简称地方审批机关）负责审批和管理：
B 、单次增资额在限额以下的增资事项由地方审批机关负责审批和管理；
C、限额以上鼓励类且不需要国家综合平衡的外商投资企业的设立及其变更事项，由地方审批机关负责审批和管理。
D、注册资本3亿美元以下外商投资性公司和资本总额3亿美元以下外商投资创业投资企业、外商投资创业投资管理企业的设立及其变更事项，由地方审批机关负责审批和管理。
3.3.4.以国有资产投资的中方投资者股权变更时，必须经有关国有资产评估机构对需变更的股权进行价值评估，并经国有资产管理部门确认。经确认的评估结果应作为变更股权的作价依据。

　　4.股权转让协议和修改企业原合同、章程协议自核发变更外商投资企业批准证书之日起生效。协议生效后，企业投资者按照修改后的企业合同、章程规定享有有关权利并承担有关义务。
解析：本条进一步明确股权变更协议及章程生效条件的限定，即必须经过审批机构的批准。不过这一规定很可能被最高院的相关司法解释修正，即即使没有经过审批也不能认定为无效。

　　5.除法律、法规另有规定外，外商投资股份有限公司非上市股份的转让，参照本规定执行。
解析：外商投资股份公司非上市股份也参照本规定，在操作该类公司股权变更或重组过程中，需要结合外经贸部关于设立外商投资企业规定的有关内容。



阚凤军 四川大学法学学士 中山大学民商法硕士 广州安华理达律师事务所
浙江省嘉兴市人民政府办公室


嘉政办发〔2005〕82号


嘉兴市人民政府办公室关于印发嘉兴市体育局职能配置内设机构和人员编制规定的通知


各县（市、区）人民政府，市政府各部门、直属各单位：
《嘉兴市体育局职能配置、内设机构和人员编制规定》已经市政府同意，现予印发，请认真贯彻执行。



嘉兴市人民政府办公室
二○○五年七月六日



嘉兴市体育局职能配置内设机构和人员编制规定

根据《中共浙江省委办公厅 浙江省人民政府办公厅关于印发〈嘉兴市深化完善政府机构改革方案〉的通知》（浙委办〔2004〕 79号），设置嘉兴市体育局。市体育局是主管体育工作的市政府直属机构。
一、主要职责
（一）贯彻执行国家、省关于体育工作的方针、政策；根据本市实际，研究起草体育行政管理的实施意见，经审议通过后组织实施。
（二）研究、指导和推动体育体制改革，制定体育发展战略，编制体育事业的中长期发展规划，协调区域性体育发展。
（三）组织实施《全民健身计划纲要》，负责国民体质监测，指导开展群众性体育活动。
（四）统筹规划竞技体育发展工作，加强体育后备人才培训工作的宏观管理和指导；负责重大体育竞赛工作的规划、领导和组织协调；组织开展反兴奋剂工作。
（五）培育、发展体育产业；负责体育市场的综合管理，有关体育市场行政许可应听取有关行政机关的意见，其执法工作委托市文化市场行政执法支队承担；协同有关部门制定、组织实施全市体育事业基本建设规划。
（六）组织和指导体育宣传、科学研究和教育工作，培育体育干部和专业人才，加强体育队伍的思想政治工作。
（七）管理体育外事工作，开展国际间以及与香港、澳门特别行政区和台湾地区的体育合作与交流。
（八）管理直属事业单位；负责全市体育社团的资格审查；依法管理健身气功；联系指导市体育科学学会的有关工作。
（九）承办市政府交办的其他事项。
二、内设机构
根据上述职责，市体育局设3个职能处室：
（一）办公室(体育产业处)
协助局领导搞好机关综合协调；负责草拟审核有关体育行政管理的重要文稿，研究制定全市体育事业中长期发展规划、体育产业发展规划及政策；负责局重大工作事项的督查；协调办理人大代表建议、政协委员提案；会同有关部门管理全市体育职称评审、体育外事工作；负责局属机关事业单位的组织、人事、宣传、老干部、统战、信访、保密、计划生育、安全保卫、综合治理、财务、统计、档案等党政事务工作；协同有关部门规划、制定体育基本建设规划，管理市级体育基本建设工作；负责体育市场的综合管理工作。
（二）训练竞赛处
研究拟定全市竞技体育发展规划和全市业余训练的项目设置、重点布局及后备人才选拔培养方案；负责制订全市竞赛计划和制度，组织管理和协调全市综合性运动会、中小学体育竞赛及参加省以上各体育项目竞赛；负责教练员的培训、考核和裁判员管理、培训、考核及二级裁判员审批；负责全市运动员技术等级核准和审核；负责全市体育运动项目纪录的审核公布；研究拟订全市体育科研、教育和反兴奋剂工作的相关政策和制度；组织、指导全市体育科研学术交流、科技服务工作；联系指导市体育科学学会工作；配合省兴奋剂检查工作。
（三）群众体育处
研究和制定全市群众体育工作的发展规划和有关制度，规划和组织实施《全民健身计划纲要》和国民体质监测工作；负责全市社会体育指导员等级的核准和审核，指导、协调和推动学校、农村、城市及社会各类人群的体育活动；负责指导、管理群众体育单项协会工作；组织协调传统项目学校及社会各类人群的单项竞赛，并组织参加省以上各体育项目竞赛活动，普及推广《普通人群锻炼标准》，规划实施全民健身工程；对社会健身气功进行业务管理。
三、人员编制
市体育局行政编制10名（含纪检、监察和后勤服务人员编制）。其中局长1名，副局长2名，科级领导职数4名。
纪检、监察机构的设置和领导职数，按有关文件规定执行。
四、其他事项
设立嘉兴市体育总会秘书处，为相似科级纯公益类事业单位。其主要职责是：承担市体育总会的日常工作，并受市体育局、市民政局委托，负责市级体育社团的资格审查，监督、指导市级体育社团依据章程开展活动；承担市级行业体协和全市县级以上体育总会的业务指导、协调、培训等服务工作。按照其工作职责，核定人员编制3名，从嘉兴市游泳俱乐部划转2名，嘉兴市体育馆划转1名，其中科级领导职数1名。嘉兴市游泳俱乐部人员编制调整为10名, 嘉兴市体育馆人员编制调整为11名。