律师在企业并购中的作用（中）

——律师在并购实施阶段的作用

作者简介：唐清林，北京律师，人民大学法学硕士，擅长企业并购律师业务，并对该业务领域的理论研究感兴趣，曾编写《企业并购法律实务》（副主编，群众出版社出版），本文为该书部分章节内容的摘要。
联系方式：lawyer3721@163.com；13366687472。

企业并购是一项极为复杂的系统工程，绝非并购双方独立可以完成，而需要投资银行、会计师事务所、律师事务所等专业顾问的协助。尤其是律师，其提供的法律服务在企业并购活动中发挥的作用是显而易见的。律师以其专业知识和经验为企业提供并购战略方案和选择、并购法律结构设计、尽职调查、价格确定及支付方式的安排等法律服务；参与统一协调并购工作的会计、税务、专业咨询人员，最终形成并购法律意见书和一套完整的并购合同和相关协议。换句话说，一起迅速而成功的并购案，很大程度上有赖于专业律师富有成效的工作。
我们都知道，很多情况下触犯法律并不是由于故意而是由于不了解。法律特有的专业性决定了只有经过专业训练的人即律师才能准确而全面地掌握法律的精神。如果没有专业律师的参与，那么并购双方在实施并购活动的过程中，可能无法全面完整的理解法律对于企业并购的相关要求，不知道相关法律行为将会产生什么样的法律后果，无法预见当事人将要承担什么样的法律责任。在这种情况下，并购行为是很有可能触犯法律的，而一旦遇到法律问题，并购双方可能会手足无措，从而使并购因为法律障碍而无法顺利进行；即使勉强完成，也可能存在很多潜在的法律隐患。
因此，律师在企业并购中发挥着不可或缺的重要作用。主要表现在以下方面：
1．律师事务所是公司企业聘请的专业顾问和专业性服务机构
从公司企业与律师事务所双方签订的《委托协议》或《聘请合同》来看，律师一般是以公司企业的常年法律顾问或单项特聘法律顾问的形式为公司企业并购提供法律服务。在工作中，律师依法为企业解决并购中的法律问题，排除其在并购过程中遇到的法律障碍。
（1）律师事务所为企业并购拟定可行性方案是企业并购依法进行的前提和基础。
律师事务所从一开始就参与企业并购的法律服务，参与并购方案的拟定，使并购从一开始就沿着法制的轨道运行。如在资产置换方案的策划、拟定过程中，律师可以就企业及企业的交易对方，被置换资产(或企业)的基本情况，资产置换安排、作价方法、债务安排、房地产所有权、知识产权等权属处理以及企业高级管理人员的安排等问题进行充分必要的法律可行性分析、判断，从中协助企业设计、筹划资产置换的最佳方案。
（2）律师事务所为企业兼并收购等并购起草制作或审核验证相关法律文件，是确保企业规范化运作的重要保证。
企业收购兼并中对于目标公司主体的确定，对于收购方式和收购价格的确定，以及对于目标公司员工安置、富余人员工资、劳保费用支付及收购完成日前后的税收缴纳等事项作出适当的处置和安排等均需在《收购合同》或《兼并协议书》等法律文件中予以明确，律师参与起草制作这些法律文件有利于收购兼并活动的依法有序进行。
（3）律师事务所出具的法律意见书是企业资产置换、股权转让等并购上报核准的法定条件之一。
中国证券监督管理委员会下发的《关于规范上市公司重大购买或出售资产行为的通知》明确规定，具有从事证券业务资格的律师就有关事项出具的法律意见书是上市公司重大购买或出售行为的法定条件之一。
例如，依据《上市公司收购管理办法》第28条的规定，如果并购双方决定采取要约收购的方式来进行企业并购的话，收购人应当聘请律师对其要约收购报告书内容的真实性、准确性、完整性进行核查，并出具法律意见书。
2．律师事务所在企业并购活动中既为企业服务，同时也为政府服务，为证券市场的进行良性运作提供有力保障。
律师事务所为企业并购提供法律服务的依据是基于企业的书面委托或聘请，所以，从职业道德的要求来看，律师在提供法律服务的时候应当在法律许可的范围内，尽量的维护委托人的利益。但是，它不同于一般意义上的民事代理，律师不是企业的代理人，它依法以独立主体的身份对企业并购的合法性做出独立的法律评价，依照法律规定的标准为企业股权转让、资产置换、收购兼并等活动进行核查、验证，经把关合格后上报政府进行审批，从而为政府审核企业并购的合法性提供忠实的法律依据。
一般而言，一项并购活动的实施，通常可划分为四个阶段，即并购准备阶段、并购实施阶段以及并购完成后的整合阶段。以下，本书将按照并购活动进行的顺序逐一对律师在并购活动中的作用进行阐述。

一、律师在并购谈判中的作用
许多时候，人们在谈判中不欢迎律师参加，其原因是把律师在谈判中的职责想象成是从法律角度计较得失，当谈判双方产生利益冲突时，千方百计维护被代理人的利益，无法协调谈判双方的利益，很有可能激化谈判中的矛盾，最后导致谈判失败。而实际上让经验丰富的律师参与谈判往往会取得意想不到的好处。因为，经验丰富的律师在谈判中有能力为谈判双方寻求对双方都有利的解决方案。
收购方企业作出并购的决定，选定了并购目标企业，并且进行了尽职调查，就要进入与目标企业的谈判阶段。在这一阶段，中介机构如注册会计师、律师等的参与更是必不可少，因为整个谈判的过程都直接关系到并购的成功与否。因为并购双方谈判过程中涉及到的许多法律问题需要立即解决，否则可能使谈判的条款因为违反我国法律而无效，从而给并购双方带来可能是十分巨大的经济损失。在并购谈判阶段律师的职责主要是：
1．帮助并购双方签订保密协议
鉴于谈判涉及到目标企业的商业机密问题，所有参与谈判的人员也要签署保密协议，以保证即便在并购不成功时，目标企业的利益也能够得以维护，或并购者的意图不过早地被外界知道，注意约定因泄漏了商业秘密而给对方造成损失的的一方的的赔偿义务条款。
2．帮助并购方拟定谈判策略
关于帮助并购方拟定谈判策略，律师的职责主要在于
1）要提前准备好相关法律问题概要，这样可以帮助收购方充分了解有关的法律，不至于在谈判上感觉很突然而受挫。
2）在谈判中回答对方有关法律方面的问题。
法律问题之所以要由律师代为回答，主要是因为法律问题的专业性很强，如果用词不够准确，则可能产生不同的法律后果。
3）可以根据谈判实际情况提出合法的、建设性意见，并告知双方其法律后果，以供委托人选择。
3．制作审查谈判记录
因为谈判涉及的内容很多，费时很长，谈判双方最好将所有的谈判内容及达成的一致作出详细的纪录，以避免谈到最后，各方忘记己方先前的陈述，影响谈判的进程，甚至有可能是谈判失败。至于谈判记录是否有法律效力，要看当事双方的意愿，即便在没有效力的情况下，记录可以使不愿承认纪录的一方陷于被动，为另一方争取主动权。
4．在并购谈判陷入僵局的时候，律师可以发挥协调沟通的作用，推动谈判顺利进展
在并购谈判中，基于维护各自利益的考虑，对同一问题，并购双方可能会提出针锋相对的方案，这很容易使谈判陷入僵局。而此时，双方的律师如果从法律的角度出发进行沟通的话，提出的解决方案一般有理有据，比较有说服力；另一方面，如果双方的律师是执业多年的并购律师的话，那么他们关于并购案例的丰富经验往往可以帮助他们在并购双方谈判陷入僵局的时候，从中斡旋，找到居中的可行的办法，从而使谈判双方较快的达成共识，使谈判顺利进行下去。
5．制作谈判意向书
除了谈判纪录，双方还可以在每个重要阶段签署意向书。从并购双方进入谈判阶段到正式定立并购合同是一个漫长的过程，在这个过程中双方不受并购合同的约束，所以为了保障各自的权益，一般并购双方会在并购谈判的各个阶段缔结相应的意向书。意向书的草拟即为律师在企业并购谈判阶段的一个重要作用。
(1)意向书的内容通常包括以下内容：
1) 并购方式是资产收购、股权交易还是其他收购方式？
2) 售价如何？
3) 是否需要卖方股东会的同意？
4) 卖方希望买方采用何种支付方式？
5) 是否需要政府机构的许可？
6) 并购履约所需的主要条件？
（2）关于谈判阶段意向书的法律效力
意向书或类似法律文件的条款是否具有法律约束力，通常按买卖双方的实际需要而定。因此，律师往往会在意向书中规定意向书本身具有何种法律约束力。由于并购活动中，买方相对投入的人力、物力、财力较大，面临的风险也较大，所以买方律师为使买方获得具有法律约束力的保障，一般会要求在意向书中加入以下具有约束力的条款，以避免买方的风险。
1） 排他协商条款。该条款规定未经买方同意，卖方不得与第三方公开或私下再行协商出让或出售目标公司的股份或资产事项，否则视为卖方违约并需承担违约责任。这样可以在一定程度上防范买方在并购中的风险。
国家林业局


国家林业局关于加快推进森林认证工作的指导意见

各省、自治区、直辖市林业厅（局），内蒙古、吉林、龙江、大兴安岭森工（林业）集团公司，新疆生产建设兵团林业局，国家林业局各司局、各直属单位：

为深入贯彻《中共中央 国务院关于加快林业发展的决定》提出的“积极开展森林认证工作，尽快与国际接轨”的要求，落实中央林业工作会议精神，深化集体林权制度改革，促进森林可持续经营，推动现代林业又好又快发展，现就加快推进森林认证工作提出如下指导意见。

一、充分认识开展森林认证工作的重要意义

（一）开展森林认证是发展现代林业的必然要求。森林认证是由独立的第三方按照规定的程序和标准对森林经营和林产品生产销售进行合格评定的活动。实施森林认证制度，有利于实现森林资源由政府直接管理向政府和社会共同监督管理转变，森林经营由注重经济效益向生态社会经济综合效益均衡发展转变，林木采伐由限额管理向森林经营方案管理转变，经过认证的木材运输由许可证管理向认证标识管理转变，林产品利用由过度消费向绿色消费转变，是林业贯彻落实科学发展观的具体实践。

（二）开展森林认证是拓展林产品市场的有效途径。随着公众环境保护意识的不断增强，鼓励绿色消费，优先购买森林认证产品，已成为合理利用森林资源、有效保护生态环境的共识和行动。积极开展森林认证，有利于培育绿色林产品市场，提高我国林产品信誉度、认知度和国际竞争力，应对绿色贸易壁垒，扩大国际市场份额，促进我国林业产业可持续发展。

（三）开展森林认证是巩固集体林权制度改革成果的重要手段。实施森林认证制度，为创新集体林经营体制和机制、改进林木采伐管理制度提供了新模式，为提高林业生产的组织化程度、增加林农收入开辟了新渠道，为林农或林业新型合作组织提高森林经营水平、增强风险抵御能力提供了新手段，为全社会参与森林经营、支持林业发展提供了新途径。

（四）开展森林认证是加快我国林业国际化进程的战略选择。实现森林可持续经营，既是国际社会的广泛共识，也是我国政府的郑重承诺。建立符合国情林情的国家森林认证体系，加快国际互认，推进森林认证，有利于提高森林质量、增加森林碳汇、应对气候变化，有利于保护森林资源、遏制非法采伐、促进合法贸易，有利于履行国际承诺、树立国际形象、推进国际合作。

二、开展森林认证工作的总体要求

（五）指导思想

坚持以邓小平理论、“三个代表”重要思想和科学发展观为指导，认真贯彻落实中央林业工作会议精神，以实现森林可持续经营、增强森林生态服务功能、提高林业产业持续发展能力为目标，科学规划，规范管理，分类指导，分步实施，建立既符合国情林情又与国际接轨的国家森林认证体系，促进现代林业又好又快发展。

（六）基本原则

——政府引导，社会监督。在国家统一认证认可制度框架下，国家林业行政主管部门负责建立国家森林认证体系。充分发挥政府部门、行业协会、非政府组织、新闻媒体和社会公众的作用，加强对认证过程和认证对象的监督管理。

——市场驱动，企业自愿。按照资源节约型、环境友好型社会的要求，增强社会绿色消费意识，培育认证产品市场。森林经营单位和林产品生产销售企业根据自身发展状况和产品市场份额，自愿选择认证机构、认证领域和认证类别。

——统一管理，分类实施。按照统一认证标准，统一认证规则，统一认证标志，统一认证监管，逐步开展不同类别的认证。

——先行试点，稳步推进。选择不同森林类型、不同森林权属、不同区域的森林经营单位和不同产品类型的林产品生产销售企业，开展森林认证试点，总结经验，完善体系，以点带面，稳步推进。

（七）发展目标

到2015年，在国有林区试行森林认证制度，在集体林区开展森林认证试点，引导主要外向型林产品生产销售企业开展产销监管链认证，探索扩大认证类别和范围，初步建立国家森林认证体系并实现国际互认。

到2020年，鼓励国有林区和集体林区积极开展森林经营认证，引导主要林产品生产销售企业开展产销监管链认证，进一步扩大认证类别和范围，形成比较成熟的森林认证市场，完善国家森林认证体系并扩大国际互认范围，提高森林可持续经营水平。

（八）主要任务

选择符合条件的森林经营单位和林产品生产销售企业开展森林认证试点；完善认证标准和技术规范；推动国家森林认证体系国际互认进程；探索碳汇林、竹林、非木质林产品、森林生态环境服务和生产经营性珍贵稀有濒危物种等认证；培育认证市场，推动森林认证产品纳入政府采购目录；加强能力建设，加大宣传力度，推动绿色生产与消费。

三、建立健全国家森林认证体系

（九）完善森林认证标准体系。根据现代林业发展的要求，针对不同认证类别，制定相应认证标准，适时修订和完善现有认证标准和技术规范，构建完善的森林认证标准体系。

（十）引导认证机构建设。鼓励有条件的单位或个人申请注册认证机构，为认证机构提供技术咨询和服务，帮助认证机构完善技术性文件和内部管理体系，支持认证机构依法开展认证活动。

（十一）强化认证监管。加强对认证机构及其认证活动的监督管理，推进森林认证工作规范化、制度化和法制化，确保森林认证工作健康有序地发展。

四、积极开展森林认证试点工作

（十二）扎实推进森林经营认证试点。结合森林可持续经营试点和森林抚育试点，选择不同所有制的森林经营单位开展森林认证试点。各地应从实际出发，本着简便易行、先易后难的原则，指导试点单位建立健全企业内部经营管理体系，探索和创新适应集体林权制度改革的森林认证模式，引导林农按照联合认证的要求组建新型林业合作组织，帮助林农或林业合作组织编制森林经营方案，提供技术咨询。

（十三）积极开展产销监管链认证试点。按照市场需求和企业意愿，选择家具、木地板、浆纸等生产销售企业先行试点。各地应按统一要求，积极推荐试点企业，为企业建立健全符合认证要求的内部管理体系提供技术支持。

（十四）努力拓展认证范围。根据经济社会发展需求，积极创造条件，逐步推进碳汇林、竹林、非木质林产品、森林生态环境服务和生产经营性珍贵稀有濒危物种等认证。

（十五）认真总结试点经验。各地应及时对试点工作进行总结评估，为完善森林认证规则、认证标准和操作指南等技术性文件和管理规范提供依据，推动和指导森林认证工作全面开展。

五、切实加强森林认证能力建设

（十六）加强专业技术培训。把森林认证纳入行业培训计划，采取灵活多样的方式，切实开展不同层次、不同内容、不同对象的森林认证及相关专业技术培训工作，重点加强森林经营单位和林产品生产销售企业管理人员和技术骨干的培训，鼓励有条件的单位或个人申请注册培训机构。

（十七）强化认证队伍建设。建立认证机构、培训机构和咨询机构从业人员的准入制度。建立科学的考核与评价机制，监督认证机构、培训机构和咨询机构定期开展技能培训，以保持知识更新与提高。加强职业道德教育，确保认证过程公平、公正，提高认证结果的信誉度。

（十八）提高科技支撑水平。鼓励和支持林业科研机构和高等院校开展森林认证技术、政策和管理研究，建立森林认证专家库和信息服务平台，鼓励有条件的单位或个人申请注册咨询机构，为进一步完善国家森林认证体系提供科技支撑。

（十九）推进国际合作交流。加强与国际森林认证体系和国家森林认证体系的多边、双边合作与交流，把握国际动向和趋势，加强信息共享，推进国际互认，建立对话机制，积极参与国际规则的制定。

六、保障措施

（二十）加强组织领导。各级林业行政主管部门要高度重视森林认证工作，把森林认证作为现代林业建设的重要内容，纳入议事日程，确定专门机构或配备专职人员，明确职责，落实责任，切实推进森林认证工作。

（二十一）加大宣传力度。充分利用广播、电视、报纸、广告、网络等多种途径，普及森林认证知识，扩大森林认证影响，增强公众环境意识，倡导绿色消费，营造全社会采信森林认证结果、共同保护森林的良好氛围。

（二十二）加强政策支持。制定有利于森林可持续经营和森林认证的政策措施，加强与有关部门的沟通协调，将森林认证产品尽快纳入政府采购目录并逐步提高采购比例。对通过森林认证的森林经营单位和林产品生产销售企业，在技术指导、信息服务、项目安排、资源利用、银行信贷、市场开拓等方面予以支持。

国家林业局

二○一○年九月十六日